Маркетплейс. Онлайн-обучение. Риски и их нивелирование

В компанию RTM Group обратился заказчик с просьбой подготовить юридическую обвязку принадлежащего ему сайта atmaspace.com с функционалом онлайн-обучения, включающего в себя различные курсы.

Поиск решения. Маркетплейс

По результатам анализа исходных данных мы пришли к выводу, что реализация проекта онлайн-обучения возможна на площадке маркетплейс. В чем его особенность? Понятие «маркетплейс» (marketplace) пришло к нам из английского языка, и переводится как «место торговли, рынок товаров».

Этим термином сегодня называют дистанционную площадку (платформу, сайт), объединяющую продавцов и потребителей в цифровом пространстве. В отличие от иных торговых электронных площадок, маркетплейс не участвует в создании реализуемых товаров/услуг, а выступает в роли посредника между участниками сделки.

Соответственно, владелец маркетплейса не является стороной по сделкам, совершаемым между пользователями, а также иным заинтересованным лицом в отношении предлагаемой/заключаемой между пользователями сделки; не несет ответственности за качество предоставляемых услуг; не несет ответственность за возврат средств и пр.

Проект маркетплейса можно сравнить с арендой. Арендодатель передает во временное пользование арендатору помещение/здание для использования его  последним в своих производственных, коммерческих или иных целях, не запрещенных законодательством, а арендатор оплачивает стоимость такой аренды. Но если в арендных правоотношениях достаточно заключить договор аренды, то для легитимного функционирования маркетплейса, требуется предусмотреть гораздо больше документов и совершить действий.

Особенности реализации проекта. Подготовка документов

Для реализации функционала сервиса, в первую очередь, важно подготовить документы, связанные с работой маркетплейса, регистрацией пользователей, взаимодействием между участниками и самой площадкой, и разместить такие документы на сайте.

Вот перечень обязательных документов:

• Пользовательское соглашение
• Правила размещения, получения и использования информации
• Политика конфиденциальности и правила работы с ПДн (персональные данные)
• Согласие на обработку ПДн
• Правила реализации услуг/товаров на сайте (платформе)
• Шаблоны договоров (например, агентского, комиссии) на оказание услуг по размещению услуг на платформе, предоставления доступа к платформе (в виде публичных оферт)
• Иные документы и договоры, в зависимости от выбранной маркетплейсом модели реализации бизнес-проекта.

Вот верная последовательность действий от получения одобрений и согласий пользователей, необходимых для регистрации на маркетплейсе, до предоставления им доступа к функционалу платформы:

• До начала регистрации – получение одобрения пользовательского соглашения, политики конфиденциальности, правил работы с персональными данными, правил размещения, получения и использования информации;
• До направления пользователю анкеты – предоставление согласия на обработку персональных данных на использование изображения (если таковые имеются);
• При реализации пользователем функционала маркетплейса по предоставлению и/или получению платных услуг – принятие правил оплаты, шаблона договора возмездного оказания услуг между пользователями, агентского договора (агентского, комиссии или иного договора) с владельцем маркетплейса.

Документарное наполнение платформы и установленный алгоритм действий на платформе позволит ее владельцу нивелировать риски при возникновении споров с пользователями, а также не опасаться проверок контрольно-надзорных органов, избежать привлечения к ответственности.

Вот распространенные случаи, которые могут повлечь за собой привлечение владельца маркетплейса к гражданской, административной и/или уголовной ответственности:

1. Не получено согласие пользователя на обработку его персональных данных (далее – ПДн);
2. Обработка ПДн незаконна или несовместима с целями сбора персональных данных;
3. Владелец сайта, он же оператор, не обеспечил размещение данных граждан РФ с использованием серверов, находящихся на территории России;
4. Владелец или пользователь сайта разместил информацию, нарушающую права третьих лиц (например: нарушение авторских исключительных прав);
5. Владелец или пользователь распространил недостоверную информацию, порочащую честь, достоинство или деловую репутацию третьего лица;
6. Владелец или пользователь разместил информацию, которая носит экстремистский характер (или иной запрещенный законом);
7. Владелец или пользователь разместил недобросовестную и/или недостоверную рекламу.

Практические рекомендации от юристов

Для того, чтобы попасть под защиту закона и снять с владельца маркетплейса ответственность за информацию, которая будет размещена любым третьим лицом, использующим маркетплейс, необходимо оформить сделку – заключить пользовательское соглашение, в котором определить статус маркетплейса, как информационного посредника, не отвечающего за действия и последствия от таких действий, третьих лиц.

Так, например, в деле №А40-96272/2020 по иску ИП к ответчикам о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, АС города Москвы отказал истцу в удовлетворении иска, указав в решении, что ответчики – владельцы платформ «Wildberries» и «Ozon» – являются информационными посредниками, поскольку только предоставляют третьим лицам право доступа к функционалу платформы, и не ответственны за размещение спорных объектов пользователями.

Описанная правовая конструкция маркетплейса оптимально подошла для стартапа заказчика, была удобна для оформления разбираемых правоотношений. Однако, в работе над проектом перед нами была поставлена задача не только создать легитимную конструкцию маркетплейса, но и учесть специфику деятельности – образовательной платформы. В соответствие с законодательством РФ для ведения образовательной деятельности на территории России требуется лицензия. Необходимо было исключить ответственность исполнителей услуг, не обладающих лицензией.

Правоотношения в сфере образования регулируются Федеральным законом от 29.12.2012 №273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации». В соответствие со ст.2 Закона об образовании, образовательной деятельностью признается деятельность по реализации образовательных программ, т.е. ее целью является именно образование, при этом образование носит систематический характер. По итогу предполагается выдача документов – сертификат, аттестат, диплом. Согласно ч. 1 ст. 91 Закона об образовании, образовательная деятельность подлежит лицензированию.

В силу ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такое разрешение обязательно.

Нами был проведен анализ законодательных и судебных практик РФ в части действия в правоотношениях Закона об образовании, и предложено преподавателям, размещающим на сайте заказчика обучающие программы, соблюдать следующие правила:

• не указывать образовательную деятельность на сайте, в рекламе и т.д.
• позиционировать деятельность как информационную, консультативную
• не использовать термины «образовательная» и «обучающая», а заменить на «семинары», «вебинары», «лекции», «мастер-классы» и т.п.
• не заявлять о возможности повышения профессионального уровня, получении новой квалификации, новой профессии и т.п., в том числе, в презентации, иной документации
• не использовать систему тестов, оценок для проверки знаний, тем более в качестве основания для выдачи документа
• в сертификатах или свидетельствах, когда они предусмотрены, отразить только факт прохождения (или участия, прослушивания) определённой программы (вебинара, лекции, тематического курса), не указывая на повышение профессионального уровня (получение нового) и возможность работы по специальности.

В результате оказания нами услуги заказчик запустил успешный стартап – оптимизированную онлайн-платформу для оказания обучающих услуг в форме показательных курсов, тренингов, коучинга и прочих занятий.