Как избежать правовых рисков при выборе договорной конструкции для SaaS-сервисов

В последние годы стали популярными онлайн-сервисы, предоставляющие возможность удаленного доступа к различным электронным услугам и продуктам.

Сервисы по модели SaaS используются в самых различных сферах (постановка рабочих задач, подписки на онлайн-кинотеатры, музыку и т.д.).

Что такое модель SaaS?

SaaS (Software as a Service) — услуга по предоставлению удаленного доступа к ПО, размещенном на оборудовании правообладателя. Передача ПО по модели SaaS отличается от коробочной версии тем, что пользователю не передается экземпляр на материальных носителях и не устанавливается на его оборудовании (серверах).

Доступ предоставляется посредством Интернета или приложения.

Такая особенность программы влияет на правовое оформление. Возникают вопросы с выбором договорной конструкции.

Особенности SaaS:

1. Отсутствует материальный носитель с ПО
2. Для работы требуется интернет и доступ к ПО
3. Доступ к ПО предоставляется в удаленном формате
4. ПО размещается на сервере правообладателя

Форматы предоставления доступа к SaaS-сервисам

Чаще всего правообладатели регулируют свои отношения с пользователями посредством следующих договорных конструкций: лицензионный договор и договор возмездного оказания услуг.

Лицензионный договор

Лицензионный договор подразумевает предоставление экземпляра ПО, то есть записи на материальном носителе. (ст. 1235; п.п. 2-3 ст. 1270 ГК РФ).

В рамках лицензионного договора правообладатель передает право использования ПО в пределах, определенных договором, но не обязуется осуществлять деятельность по размещению ПО на своем оборудовании, технической поддержке при работе  оборудования и ПО и т.п. – это составляет предмет договора оказания услуг.

Соответственно, формат удаленного подключения к сервису, без передачи экземпляра ПО не соответствует логике лицензии по нормам ГК РФ

Дела №А60-42236/2017, № А40-251368/2022

Договор оказания услуг

Данная договорная конструкция соответствует характеру правоотношений сторон по передачи ПО по модели SaaS, поскольку:

• Пользователь лишь использует функционал, а само ПО остается у правообладателя
• Правообладатель обязуется обеспечить доступ к сервису, поддерживать его работоспособность, осуществлять гарантийное обслуживание сервиса

Дела № А78-5032/2014, № А78-14182/2014

Риски выбора неправильной договорной конструкции

1. Признание сделки притворной (прикрывающей другую сделку)
   Фактически по договору экземпляр ПО не передается, получателем доступа осуществляется только практическое применение ПО, что не является использованием ПО применительно к правилам гл. 70 ГК РФ. Такие договоры признаются ничтожными.
2. Признание договора незаключенной (у договоров разные существенные условия)
   Это условия, которые обязательно должны быть прописаны в договоре, иначе считается, что договора в принципе не существовало): у лицензионного договора – это условие о способах использования ПО, предмет (описание ПО и его характеристик), территория использования произведения. У услуг это только предмет.
3. Доначисление налогов
   Сделка может быть переквалифицирована из лицензионного договора в договор оказания услуг налоговыми органами для целей налогообложения и взыскания штрафа за соответствующий отчетный период
4. Непредвиденные требования со стороны контрагента
   Лицензиар сможет в любой момент отключить доступ к программному обеспечению, отключить оборудование на неопределенный срок, удалить программное обеспечение и т.п. При этом, у Лицензиата будут фактически отсутствовать основания требовать возврата лицензионного вознаграждения, так как доступ к программному обеспечению фактически был предоставлен.

Правильная договорная конструкция

С учетом неоднозначной судебной практики выбор договорной конструкции при передаче прав на ПО по модели SaaS, требует особого внимания и серьезной оценки, во избежание рисков, указанных выше в статье.

При подготовке договоров необходимо не просто выбрать форму договора, который «удобно» заключить, а учитывать специфику самого ПО и последствия его переквалификации.