Фотография как объект авторского права. Ответственность за незаконное использование фотографий: анализ судебной практики

Выводы

1. Согласно выводам, изложенным в материалах судебной практики, фотографические произведения практически всегда признаются объектами авторского права. Ежегодно количество споров, связанных с нарушением исключительных прав на такие объекты, увеличивается. В 2019 году было 275 дел; в 2020 – 371 дело; в 2021 году – 644 дела; в 2022 году – 1012 дел; в 2023 году – 2103 дела; в 2024 году – 2925 дел.
2. Основная проблема – установить наличие творческой составляющей автора в созданном объекте. Практика пошла по пути, когда такой критерий напрямую привязан к действиям фотографа (например, подбор ракурса, выставление света и иные). Но и без таковых действий фотоснимки зачастую признаются объектами авторского права. Для уменьшения числа споров в этой области предпринимаются различные меры высшими судебными органами и научно-консультационными советами при них.
3. Основной мерой ответственности, назначаемой за несанкционированное использование фотографических произведений, является компенсация. Расчет осуществляется преимущественно в пределах от 10 000 до 5 000 000 рублей. За 2024 год примерное количество взысканных сумм компенсации составило 72 219 000 рублей. Расчет произведен поэтапно следующим способом:
   • Определены исходы дел, рассматриваемых за год, всего 2925 дел, из них: удовлетворены полностью – 38,99% (1135 дела); удовлетворены частично – 56, 34 % (1653 дела); отказано в удовлетворении – 3,91% (113 дел); окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (22 дела);
   • Из количества удовлетворенных дел (полностью и частично) — 2788 — определено среднее значение компенсации по каждому делу: 21 000 рублей – в спорах с одним нарушением; 10 000 рублей за каждое нарушение – в спорах со множественностью нарушений;
   • В спорах со множественностью установлено среднее значение нарушений – 7, среднее значение компенсации по такому делу – 70 000 рублей;
   • На дела со множественностью нарушений приходится каждое десятое:
     • Общее количество удовлетворенных дел: 2788 / 10 = 279;
     • Средний размер компенсаций по таким делам – 19 530 000 рублей (279 х 70 000).
   • Количество дел с одним нарушением: 2788 – 279 = 2509.
     Средний размер компенсаций по таким делам – 52 689 000 рублей (2509 х 21 000).
4. На размер компенсации влияют различные факторы. Если фотография уникальна, выплата может быть больше. В исследовании представлено дело, где компенсация за одно нарушение составила 160 000 рублей. При доказанности серийного характера фотографий, использованных без получения предварительного согласия автора или иного правообладателя, размер выплаты может быть существенно снижен. В пример приведен спор, по которому суд снизил запрашиваемую компенсацию в 60 раз.
5. Некоторые организации выстраивают бизнес на взыскании компенсаций за нарушение исключительного права на фотографические произведения. Это обусловлено массовым отнесением фотоизображений к объектам авторского права и сравнительно несложной процедурой доказывания факта нарушения в суде. Через конструкцию договора доверительного управления такие компании получают возможность обращаться в суды и получать вознаграждения.
   Общее количество рассмотренных дел в данной категории (с участием данных организаций) составляет 2151 (73,54% от всех дел).
   Из них:
   • Удовлетворены полностью – 38,99% (839 дел);
   • Удовлетворены частично – 56, 34 % (1212 дел);
   • Отказано в удовлетворении – 3,91% (84 дела);
   • Окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (16 дел).

   Среднее значение взысканных компенсаций – 53 116 000 рублей. Расчет произведен поэтапно, с учетом общей статистики за 2024 год:

   • 2051 (удовлетворенные дела 839+1212=2051) / 10 = 205 дел (со множественностью нарушений);
   • 205 х 70 000 = 14 350 000 рублей – общий размер компенсаций по делам со множественностью нарушений;
   • 2051 – 205 = 1846 дел с одним нарушением;
   • 1846 х 21 000 = 38 766 000 рублей – общий размер компенсаций по делам с одним нарушением.
6. В спорах по фотографическим произведениям положительно развивается тенденция взыскания помимо выплаты за нарушение имущественного права компенсации морального вреда за нарушение личных (неимущественных прав). За 2024 год рассмотрено 70 дел, из них: полностью удовлетворены – 14; частично удовлетворены – 40; отказано в удовлетворении – 16; средний размер компенсации за одно нарушение составляет порядка 10 тысяч рублей.Общий размер взысканных компенсаций всего – 540 000 рублей (14+40=54, общее количество удовлетворенных дел, Х 10000, средний размер компенсации).
7. Компенсацию морального вреда возможно взыскать также при нарушении права на изображение гражданина, если имело место обнародование и дальнейшее использование без получения предварительного согласия.
8. Для того, чтобы свести к минимуму риски привлечения к ответственности за нарушение прав третьих лиц, необходимо получать согласие для использования их фотографических произведений. Для этого может быть заключен лицензионный договор, учитывающий особенности и специфику конкретного случая.
9. Чтобы получить права на фотоизображение, принадлежащее третьему лицу, в полном объеме, требуется заключить договор отчуждения исключительного права.
10. Гражданским законодательством предусмотрена возможность свободного использования фотографических произведений, то есть без заключения договора и выплаты вознаграждения автору, при совокупном соблюдении ряда условий.
11. На законодательном уровне разрешен вопрос с легализацией «сиротстких» произведений, путем принятия соответствующего закона. Теперь при желании можно использовать фотографические произведения, авторы которых неизвестны. Соблюдая определенные правила, реально полностью убрать риск нарушения прав.

Введение

Данный отчет содержит анализ судебной практики по делам о нарушении авторских прав на фотографические произведения. Определены меры ответственности, применяемые к нарушителям прав на такие объекты, факторы, влияющие на ее размер. Рассмотрены случаи возможного взыскания дополнительно компенсации морального вреда. Предложены инструменты минимизации рисков нарушения прав третьих лиц в исследуемой области.

Отчет был подготовлен экспертами департамента по правовым вопросам компании RTM Group.

RTM Group (https://rtmtech.ru/) — группа экспертных и юридических компаний, специализирующихся на правовых и технических вопросах в области информационных технологий и информационной безопасности. Первый на российском рынке исполнитель судебных нормативно—технических ИТ и ИБ экспертиз.

Методика

В целях подготовки настоящего отчета проанализированы данные из опубликованных актов судов общей юрисдикции и арбитражных судов (Caselook, Консультант Плюс, Гарант, sudact.ru).

Анализ судебной практики проведен по опубликованным данным, доступным по состоянию на 10.09.2024 года.

Статистика основывается на анализе судебных актов судов общей юрисдикции и арбитражных судов. При этом акты и решения, изготовленные, но не опубликованные до 10.09.2024 года или измененные после 10.09.2024 года, в общую статистику не включены.
Дела были проанализированы и включены в статистику исследования на основе следующих критериев:

1. В судебном акте по делу имеются ссылки на главы 69–70 ГК РФ, ст. 152.1 ГК РФ;
2. Текст документа содержит ключевые слова: «авторское право», «фотографическое произведение»; «компенсация»;
3. Судебные акты охватывают различные аспекты, связанные с нарушением прав на фотографические произведения:
   • Признаки фотографии для придания ей правой охраны;
   • Взыскание компенсации за нарушение исключительного права;
   • Факторы, влияющие на размер компенсации исключительного права;
   • Споры с участием организаций, действующих по договору доверительного управления исключительным правом;
   • Компенсация морального вреда за нарушение личных (неимущественных прав);
   • Компенсация морального вреда за нарушение права на изображение гражданина.

Каждое дело проанализировано экспертами RTM Group на предмет соответствия критериям.

Составлен общий реестр дел с выделением следующих атрибутов:

• Категория дела;
• Номер дела;
• Дата решения;
• Суд;
• Исход рассмотрения.

Цель исследования

Цели исследования:

1. Определить, какие фотографические произведения являются объектами авторского права;
2. Установить, какая ответственность предусмотрена для нарушителей прав на фотографические произведения, каким преимущественно способом производится расчет и каковы средние пределы взыскания;
3. Выявить факторы, влияющие на размер ответственности;
4. Рассмотреть грани споров подобной категории, выявить субъектный состав;
5. Определить, каким образом происходит правовая защита личных (неимущественных) прав на фотоснимки;
6. Рассмотреть аспекты правой охраны права на изображение гражданина, возможные инструменты его защиты;
7. Рассмотреть отдельные дела из судебной практики и выявить основные доказательства по спорам.

IP
Расширенная версия настоящего отчета подготовлена для внутреннего использования компанией RTM Group и имеет отметку «ДСП».

Настоящий отчет является сокращенной версией и может быть использован неограниченным кругом лиц в научных, учебных, практических, полемических целях.

В случае использования данных из отчета третьими лицами обязательна ссылка на источник.

Основная часть. I. Фотография — объект правовой охраны?

Фотографическое произведение с момента своего создания в 1839 году справедливо было признано объектом изобразительного искусства, представляющего собой технику рисования светом. Оно было отнесено к объектам интеллектуальных прав, на которые распространяется охрана Бернской конвенции, принятой в новой редакции в 1908 году.

Действующим гражданским законодательством такое произведение также поименовано в качестве объекта авторского права. Перечень таких объектов закреплен в ст. 1259 ГК РФ. Однако для действительного отнесения такого или иного объекта к числу охраноспособных сегодня он должен отвечать следующим критериям: создан творческим трудом автора и выражен в объективной форме выражения. Наличие критериев должно быть совокупным.

Развитие современных технологий внесло свои коррективы. С появлением разнообразной техники любой человек может создавать фотографии нажатием кнопки фотоаппарата / телефона. Вопрос наличия творческой составляющей в этом процессе является дискуссионным.

Легитимного закрепления на законодательном уровне понятия творческого вклада не имеется. Оно является оценочным и фактически передано на рассмотрение судебных органов.

Анализ практики российских судов в обозначенной области показал, что при рассмотрении дел такой категории суды привязывают наличие критерия творчества к конкретным действиям фотографа.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 21.06.2024 N С01-969/2024 по делу N А28-6117/2023:
  Итак, о творческом характере фотоизображения свидетельствуют следующие действия его создателя: выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотопленки (для пленочных фотоаппаратов), проявление фотографий (для пленочных фотоаппаратов), обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов).

При анализе сферы были найдены и случаи, когда суды признавали фотографическое произведение объектом авторского права и придания ему правовой охраны, и при отсутствии обозначенных действий:

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 07.09.2021 по делу N А40-139746/2020:
  Фотография города Челябинска не обрабатывалась автором.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 06.09.2023 по делу N А25-1999/2022:
  Автор фотографии не изменял стандартные настройки фотоаппарата, то есть не настраивал резкость и яркость изображения.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 08.08.2022 по делу N А40-167756/2021:
  Фото сделано с наиболее часто встречающегося ракурса.

ВЫВОД:

Таким образом, проведенный анализ показал, что практически всякая фотография, за малым исключением, признается судом объектом авторского права со всеми вытекающими для ее автора (правообладателя) преференциями, включая возможность взыскания денежных средств в виде компенсации за неправомерное использование такого объекта.

Сложившаяся ситуация привела к значительному увеличению дел рассматриваемой категории. Фактически создать и обнародовать произведение при помощи личных вспомогательных средств не составляет никакого труда. А зная, что в случае его использования другими они смогут рассчитывать на денежную компенсацию, авторы идут в суд. Подчеркнем, что в данном случае мы делаем выводы без обобщения всех существующих в практике ситуаций. Бывают случаи, когда обращение в суд и взыскание компенсации за неправомерное использование фотографий играют существенную роль для их автора. И выполняют компенсационную функцию, выступают средством защиты прав (о подобных случаях расскажем в следующем разделе исследования).

Статистика количества дел, рассматриваемых судами (арбитражные и общей юрисдикции), по спорам о неправомерном использовании фотографических произведений за последние шесть лет:

1. За 2019 год (период с 01.01.2019 по 10.09.2019) – 275 дел;
2. За 2020 год (период с 01.01.2020 по 10.09.2020) – 371 дел;
3. За 2021 год (период с 01.01.2021 по 10.09.2021) – 644 дел;
4. За 2022 год (период с 01.01.2022 по 10.09.2022) – 1012 дел;
5. За 2023 год (период с 01.01.2023 по 10.09.2023) – 2103 дела;
6. За 2024 год (период с 01.01.2024 по 10.09.2024) – 2925 дела.

Количество дел, рассматриваемых судами (арбитражные и общей юрисдикции), по спорам о неправомерном использовании фотографических произведений

Таким образом, за пять лет количество дел выросло более, чем в 10 раз. Озабоченность проблемой выказывается непосредственно и высшими судебными инстанциями. В частности, Верховный суд РФ указал на это в п. 5 Обзора судебной практики рассмотрения гражданских дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.05.2024. Представители инстанции подчеркивают, что для разрешения вопроса о правовой охране объекта необходимо установить, проявил ли автор при его создании творческие способности путем свободного и творческого выбора.

20 августа 2024 года Научный консультационный совет при Суде по интеллектуальным правам опубликовал рекомендации для судов, упоминающие также невозможность автоматического приравнивания к объектам авторского права фотографий, содержащих в себе только «информацию об объекте съемки». Судом в качестве таковых приведены в пример фотоизображения, созданные в рамках медицинских исследований с помощью диагностического оборудования (рентген, компьютерная томография и иные) и фотографии документов, сделанные для фиксации данных, содержащихся в них. Но в целом эти рекомендации могут стать отправной точкой для минимизации подобных споров, например, для карточек товаров на маркетплейсах – фотоснимков, представляющих собой часто только фиксацию объектов съемки.

II. Ответственность за неправомерное использование фотоснимков, ее размер, влияющие факторы

Ответственность за несанкционированное использование фото может быть разной. Гражданское законодательство дает в этой части авторам несколько вариантов, как можно защитить свое исключительное право. Но преимущественным, в том числе по части более легкой процедуры доказывания размера заявляемой ко взысканию с нарушителя суммы, является компенсация за неправомерное использование объекта авторского права. Нормы о возможных расчетах компенсации предусмотрены ст. 1301 ГК РФ:

• Твердый размер (от 10 000 до 5 000 000 рублей);
• Двукратная стоимость права;
• Двукратная стоимость экземпляров контрафактной продукции.

Исходя из анализа материалов правоприменительной практики, самым распространенным способом в спорах с использованием фотоснимков без согласия автора является исчисление компенсации в твердом размере. По факту, на автора / правообладателя возлагается обязанность доказать заявленный ко взысканию размер компенсации. Но при указании минимального – 10 000 рублей — достаточно подтверждения только факта авторства и нарушения исключительного права.

Возвращаемся к рассмотренным делам по спорам обозначенной категории за 2024 год для приведения статистических цифр взысканных компенсаций.

За 2024 года было рассмотрено 2925 дела:

• Удовлетворены полностью – 38,99% (1135 дела);
• Удовлетворены частично – 56, 34 % (1653 дела);
• Отказано в удовлетворении – 3,91% (113 дел);
• Окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (22 дела).

Статистика взысканных компенсаций за 2024 год за неправомерное использование фотоснимков

Расчет размера компенсации:

• Среднее значение компенсации за одно нарушение составляет 21 000 рублей.
• В спорах, где фигурирует сразу несколько нарушений, суд снижает сумму за каждое до 10 000 рублей. Если среднее значение таких нарушений – 7 в деле, то средний размер удовлетворения такого иска составляет 70 000 рублей. На споры, в которых имеется несколько нарушений, приходится в среднем каждое десятое дело.

Обозначенные цифры являются примерными, выделенными при помощи анализа среднего среза дел по всем судебным инстанциям, включая арбитражные суды и суды общей юрисдикции.

Из этого следует, что примерный размер взысканной компенсации за нарушение исключительного права составляет:

1. Компенсация по делам со множественностью нарушений:
   • 2788 (1135 + 1653) / 10 = 278,8 (279) – общее количество таких дел;
   • 279 х 70 000 = 19 530 000 рублей – общий размер компенсаций.
2. Компенсация по делам с одним нарушением:
   • 2788 – 279 = 2509 – общее количество таких дел;
   • 2509 х 21 000 рублей = 52 689 000 рублей – общий размер компенсаций.
3. Общий размер компенсаций по всем делам составляет: 19 530 000 + 52 689 000 = 72 219 000 рублей.

III. Факторы, влияющие на размер компенсации

Факторы, которые влияют на размер компенсации, по большей части сформированы материалами судебной практики. Системно остановимся на тех, что оказывают существенную роль при возникновении споров рассматриваемой категории.

Уменьшение размера компенсации ниже минимального предела. Такая возможность предусмотрена при исчислении выплаты в твердом размере, при нарушении одним противоправным действием исключительных прав сразу на несколько произведений, принадлежащих одному лицу. Важно учитывать, что подобное снижение возможно только при совершении такого нарушения впервые.

На размер компенсации может повлиять уникальность фотоснимка.

Предметом спора было неправомерное использование фотографии — «Ночная расстановка в тупиках за станцией «Комсомольская», сделанной в туннеле метро. Фотоснимок был использован ответчиком по делу для иллюстрирования его предпринимательской деятельности по строительству метро, в том числе в рекламных целях без получения предварительного согласия правообладателя.

• Постановление суда по интеллектуальным правам по делу № А40-149130/2022 от 05.06.2023 года:
  Суды трех инстанций пришли к выводу, что требования о размере компенсации за неправомерное использование одного фотоизображения в размере 160 000 рублей подлежат удовлетворению в полном объеме. Принятое решение было обосновано в том числе тем, что фотография уникальна, так как сделана в туннеле метро, куда невозможен доступ без специального разрешения.

Серийный характер фотографий позволяет снизить компенсацию более, чем в 60 раз.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 14.05.2024 N С01-285/2023 по делу N А56-99330/2021:
  Обществом на различных сайтах в сети «Интернет» были размещены без предварительного согласия правообладателя 376 фотоснимков.
  При обращении в суд правообладатель попросил взыскать компенсацию за неправомерное использование каждого из них по 50 000 рублей, то есть общий размер истребуемой компенсации составил 18 800 000 рублей.
  Суды первых двух инстанций при рассмотрении спора снизили сумму возмещения за каждый фотоснимок до минимума (10 000 рублей), взыскав в пользу правообладателя 3 760 000 рублей.
  При рассмотрении спора судом по интеллектуальным правам акты нижестоящих инстанций были отменены. Суд пришел к иным выводам, указав, что если фото создаются при одном творческом процессе, в пределах одного времени, с одним и тем же объектом съемки, то налицо серийный характер фото, который должен быть учтен при расчете размера компенсационной выплаты.
  Как итог в пользу правообладателя вместо испрашиваемых 18 млн рублей взыскано 280 000 рублей, из расчета по 10 тыс. за каждую серию фото.

Верховным судом РФ в Обзоре судебной практики рассмотрения гражданских дел, связанных с нарушением авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.05.2024, выработаны важные позиции по этому вопросу:

• Размещение фото в сети «Интернет» не говорит о возможности его свободного использования;
• Если нарушитель, преследуя единую цель, разместил фото несколько раз на разных сайтах/страницах в сети (например, в одной статьей или рекламном объявлении), такое действие признается одним нарушением;
• Если автор разрешил использовать фото на конкретном сайте, то размещение его на другом будет признано нарушением;
• Кадрирование (изменение границ или формата снимка по краям) – это неправомерное использование, а не переработка;
• В случае, если нарушитель воспользовался несколькими способами противоправного использования фото для достижения единой экономической цели – это одно нарушение;
• Солидарная ответственность общества и его руководителя возможна при неправомерном размещении на сайте общества чужого фото;
• Иные тезисы.

Обозначенные Верховным судом РФ векторы рассмотрения споров по исследуемой категории являются помимо прочего инструментом пресечения злоупотреблений в части дополнительного обогащения участников правоотношений.

IV. Взыскание компенсационных выплат за неправомерное использование фотографий — законный бизнес

Проведенное исследование показало, что появление возможности защитить нематериальные активы, включая фотографические произведения, не могло оставить равнодушной и сферу бизнеса. Процессы и средства доказывания по спорам с фотографией просты, и появилось много «борцов» за интеллектуальные права. Рост интереса бизнеса к этому направлению увеличивает и количество споров.

Модель взаимодействия таких организаций с авторами и/или иными правообладателями фотографических произведений примитивна и действенна. Между ними заключается договор доверительного управления исключительными правами на объекты авторского права (фотоснимки). Это дает возможность правообладателям фотоснимков передавать в управление специализирующемуся в этой области лицу исключительное право на фотоизображение. А он, в свою очередь, управляет им в интересах выгодоприобретателя за вознаграждение. Кроме прочего, имеются организации, перекупающие исключительные права у авторов по договорам цессии.

Такие «борцы» отслеживают подобные нарушения в сети, фиксируют их и, будучи доверительными управляющими, правомерно обращаются за судебной защитой.

Статистические данные:
Количество судебных дел, инициированных такими организациями за период с 01.01.2024 года по 10.09.2024 года, составляет 2151.

Количество судебных дел, инициированных организациями по защите интеллектуальных прав на фотоизображения, за период с 01.01.2024 года по 10.09.2024 года. Общий процент ото всех рассмотренных дел составляет 73,54 %

Расчет:

1. Всего рассмотрено дел – 2151. Расчет по результатам рассмотрения осуществляется на основании данных из статистики по общему количеству дел за 2024 год:
   • Удовлетворены полностью – 38,99% (839 дел);
   • Удовлетворены частично – 56,34 % (1212 дел);
   • Отказано в удовлетворении – 3,91% (84 дела);
   • Окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (16 дел).
2. Размер взысканных компенсаций исчисляется также из средних значений, выведенных при общем подсчете:
   • За одно нарушение – 21 000 рублей;
   • При множественности – 10 000 рублей, при среднем значении в 7 нарушений в каждом деле сумма удовлетворения составляет 70 000 рублей.
3. По статистике, каждое 10-е дело имеет множественность нарушений, поэтому их общее количество в данном случае составляет 205 (2051 – считаем только по удовлетворенным / 10).
4. Размер компенсации по делам с несколькими нарушениями равен 14 350 000 рублей (205 х 70 000).
5. Всего удовлетворенных дел (в т. ч. и частично) с одним нарушением исключительного права – 1846 (2051–205).
6. Размер компенсации по делам с одним нарушением составляет 38 766 000 рублей (1846 х 21 000).
   Всего в пользу таких организаций взыскано – 53 116 000 рублей (14 350 000 + 38 766 000).

V. Взыскание морального вреда в спорах по фотографии

В этом разделе исследования мы рассмотрим два аспекта возможности взыскания компенсации морального вреда:

• За нарушение личных (неимущественных прав) автора фотоснимка;
• За использование изображения гражданина без получения от него предварительного согласия.

Автор произведения, включая и фотоснимки, помимо исключительного права на такой объект имеет также комплекс личных (неимущественных) прав:

• Право авторства;
• Право на имя;
• Право на неприкосновенность произведения;
• Право на обнародование;
• Право на отзыв;
• Право на неприкосновенность исполнения.

Обозначенные права неотчуждаемы, подлежат правовой защите, одним из способов которой законом предусмотрена возможность взыскания компенсации морального вреда. Это было легализовано Верховным судом РФ, закрепившим ее в определении от 20 сентября 2022 г. N 58-КГ22-7-К9.

Суд указал, что при краже фото автор имеет возможность возместить не только средства за нарушение исключительного права, но и моральный вред за удаление информации об авторстве и нарушении неприкосновенности произведения (личные неимущественные права автора). Дело касалось кражи фотографий квартиры, выложенных гражданкой на сайте для продажи. И взятых впоследствии риэлторской компанией для публикации в рекламных целях с нанесением на фото логотипа.

Статистика по рассмотренным делам, где была взыскана компенсация морального вреда за нарушение личных неимущественных прав за 2024 год:

1. Всего рассмотрено дел – 70, из них:
   • Полностью удовлетворены – 14;
   • Частично удовлетворены – 40;
   • Отказано в удовлетворении – 16.
2. Средний размер компенсации составляет порядка 10 000 рублей;
3. Общий размер компенсационных выплат за причинение морального вреда составляет 540 000 рублей.

При анализе правоприменительной практики была выявлена положительная тенденция в этом вопросе. С каждым месяцем количество обращений, а также удовлетворенных исков, в которых совместно с компенсационной выплатой за нарушение имущественного права возмещают моральный вред, увеличивается.

Особое внимание привлекло дело, в котором истец самостоятельно добился удовлетворения требования о признании незаконного использования произведения и компенсации за нарушение исключительного права автора. А затем обратился с самостоятельным иском о взыскании компенсации морального вреда за нарушение его личных (неимущественных) прав на неприкосновенность произведения. Нарушителем были внесены изменения в текст основного произведения, которые не были согласованы с автором, последний об этом не знал и согласия не давал.

• Решение Орехово-Зуевского городской суда Московской области по делу № 2 -2063/2024 от 26.04.2024 года:
  Судом требования автора удовлетворены в полном объеме, за нарушение его личных (неимущественных) прав взыскана компенсация морального вреда в размере 15 000 рублей.

Компенсация морального вреда может быть взыскана при размещении фотоснимков с изображением гражданина без получения его предварительного согласия.

• Статья 152.1 ГК РФ:
  Изображение гражданина охраняется по закону. Обнародование и его дальнейшее использование (в т. ч. фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина.

Исключения из этого правила (согласие не требуется):

• Снимок используется в государственных или общественных интересах (публикация в свободном доступе фото пропавшего человека или преступника);
• Изображение неузнаваемо (лицо гражданина полностью закрыто или заблюрено);
• Гражданин позировал за плату;
• Фото сделано в открытом для посещения месте, на публичном мероприятии и гражданин на нем – не основной объект (например, на фото много людей и это общий план).

За обнародование и дальнейшее использование фото с изображением гражданина, последний имеет право использовать средство защиты в виде взыскания компенсации морального вреда.

Надо отметить, что дел со взысканием подобной компенсационной выплаты на сегодняшней день не очень много. Но считаем необходимым отметить этот момент. Граждане должны знать, что есть еще один способ защитить нарушенные права. Кроме того, нарушение права на изображение гражданина часто сопряжено и с нарушением исключительного права авторов фотографий. Например, при проведении фотосъемки у профессионального фотографа возникает исключительное право на созданное им произведение (если оно не было передано по договору), а у модели право на ее изображение, регламентированное самостоятельно.

Таким образом, при несанкционированном размещении такой фотографии в сети третьим лицом, оно нарушит как исключительное право фотографа, так и право на изображение гражданина – модели.

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА:

Гражданин обратился в суд с требованием о взыскании морального вреда с Главного управления МЧС России по Еврейской автономной области, ввиду размещения им в социальной сети фотографии с лозунгом «Внимание конкурс». Она была результатом выкадровки из общего снимка, сделанного в детском саду в период, когда заявитель работал в структурном подразделении МЧС. Гражданин согласия на размещение своего изображения не давал, более того, обращался за удалением спорной фотографии, чего сделано ответчиком не было. Суд встал на сторону гражданина и указал, что МЧС разместил в сети Интернет изображение без его согласия незаконно. Да, истец добровольно принимал участие в коллективной фотосъемке на мероприятии, посвященном дню пожарной охраны в детском саду. И он не запрещал публиковать такие снимки. Но это не свидетельствует о его согласии на использование и обработку его изображения, выделенного из коллективного снимка, в целях привлечения граждан к участию в конкурсе, проводимом Главным управлением МЧС России по Еврейской автономной области в социальных сетях. Размер взысканной компенсации – 10 000 рублей.Определение Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 20.10.2022 N по делу № 2-1003/2022

VI. Минимизация рисков привлечения к ответственности за использование фотографических произведений. Положительные законодательные новшества

Самым беспроигрышным вариантом, исключающим риски, является получение согласия автора фотографического произведения на использование его объекта. При желании обладать таким снимком (например, вы формируете свой сайт и хотите, чтобы его контент был полностью уникален и принадлежал только вам), возможно получить исключительное право автора такого произведения в полном объеме. Вот что для этого нужно:

• Заключить лицензионный договор. Важно предусмотреть, какими правами наделяет вас лицензиар, и какими способами позволяет использовать его произведение. Отступление от условий договора в этой части может привести к нарушению прав автора, а, как следствие, ко взысканию с вас компенсации.Верховный суд РФ в Обзоре в качестве одного из выводов указал, что если автор разрешил использовать фото на конкретном сайте, то размещение его на другом будет признано нарушением;
• Передача исключительного права на фотографическое произведение в полном объеме возможна при заключении договора отчуждения. После его заключения тот, к кому перешло право, становится правообладателем и может использовать снимок по своему усмотрению.

Законом в некоторых случаях предусмотрена возможность свободного использования произведений. Такой способ не обязывает заключать договор с автором и/или иным правообладателем и выплачивать ему вознаграждение.
Определение Верховного суда РФ от 25.04.2017 № 305-ЭС16-18302:
Свободное использование фотографических произведений возможно при соблюдении условий цитирования:

• Цель: научная, информационная, учебная или культурная;
• Указана информация об авторе;
• Отражен источник, откуда взят материал;
• Используемый объем оправдан целью цитирования (например, в карусели из 10 фото можно использовать 3).

Важным моментом является факт совокупного наличия всех этих условий. При несоблюдении хотя бы одного использование фото будет считаться неправомерным.

Довольно часто при рассмотрении споров, связанных с неправомерным использованием фотографических произведений, сторона, нарушившая права автора, ссылается именно на критерий цитируемости. В большинстве случаев это не работает, так как обозначенные условия часто не соблюдаются.

Судебная практика
Использование не признают цитированием, если фотография — лишь элемент оформления информационного материала, если спорный снимок можно изъять или заменить иным аналогичным объектом, при этом смысл сведений остался бы неизменным.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 01.09.2023 года по делу №А71-2036/2023:
  В рассматриваемом деле Общество не выполнило также одно из обязательных условий при цитировании – не указало автора фотографии.

• Постановление Суда по интеллектуальным правам от 29.01.2024 года по делу № А56-54959/2023:
  В споре суд посчитал свободным использованием размещение на двух страницах сайта СМИ фото МГУ, так как это было сделано в информационных целях.

На законодательном уровне недавно была решена проблема, связанная с использованием «сиротских» произведений. Главой государства 22 июля 2024 года подписан Федеральный закон № 190 – ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации». Одним из объектов авторского права, попавших под распространение такого закона, стали фотографические произведения.

Вновь принятые нормы закрепили процедуру действий лиц, желающих использовать фотоснимки, авторы которых неизвестны:

1. Предварительные обязательные меры по самостоятельному поиску автора (например, обращение к открытым источникам информации, соответствующим данной категории объектов авторских или смежных прав);
2. Если результата нет, возможно обратиться в аккредитованную организации по управлению правами (впервые в части сиротских произведений введена этим же законом). Она будет выдавать разрешение на использование произведения, заниматься фактически дальнейшим поиском автора, рассчитывать и аккумулировать вознаграждения, осуществлять контроль за исполнением произведений, защищать интересы правообладателей в суде.

Нормы этого закона обеспечивают должную защиту прав авторов, регламентируя процедуру выплаты соответствующего вознаграждения в случае, если автор станет известен после заключения лицензионного договора на использование, принадлежащего ему произведения. Также ему дается право на расторжение указанного соглашения.

Разрешение вопроса с использованием произведений, автор которых неизвестен, – дополнительный инструмент минимизации рисков привлечения к ответственности за нарушение прав третьих лиц на фотографические произведения. Если для удовлетворения целей требуется какой-либо снимок, именно он подходит для создания органичной концепции и построения грамотного визуального отображения, у лица появилось право делать это в поле закона, заключая лицензионные договоры и выплачивая соответствующие вознаграждения.

Выводы с учетом опыта RTM Group

1. Согласно выводам, изложенным в материалах судебной практики, фотографические произведения практически всегда признаются объектами авторского права. Ежегодно количество споров, связанных с нарушением исключительных прав на такие объекты, увеличивается. В 2019 году было 275 дел; в 2020 – 371 дело; в 2021 году – 644 дела; в 2022 году – 1012 дел; в 2023 году – 2103 дела; в 2024 году – 2925 дел.
2. Основная проблема – установить наличие творческой составляющей автора в созданном объекте. Практика пошла по пути, когда такой критерий напрямую привязан к действиям фотографа (например, подбор ракурса, выставление света и иные). Но и без таковых действий фотоснимки зачастую признаются объектами авторского права. Для уменьшения числа споров в этой области предпринимаются различные меры высшими судебными органами и научно-консультационными советами при них.
3. Основной мерой ответственности, назначаемой за несанкционированное использование фотографических произведений, является компенсация. Расчет осуществляется преимущественно в пределах от 10 000 до 5 000 000 рублей.За 2024 год примерное количество взысканных сумм компенсации составило 72 219 000 рублей. Расчет произведен поэтапно, следующим способом:
   • Определены исходы дел, рассматриваемых за год, всего 2925 дел, из них: удовлетворены полностью – 38,99% (1135 дела); удовлетворены частично – 56, 34 % (1653 дела); отказано в удовлетворении – 3,91% (113 дел); окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (22 дела);
   • Из количества удовлетворенных дел (полностью и частично) — 2788 — определено среднее значение компенсации по каждому делу: 21 000 рублей – в спорах с одним нарушением; 10 000 рублей за каждое нарушение – в спорах со множественностью нарушений;
   • В спорах со множественностью установлено среднее значение нарушений – 7, среднее значение компенсации по такому делу – 70 000 рублей;
   • На дела со множественностью нарушений приходится каждое десятое:
     • Общее количество удовлетворенных дел: 2788 / 10 = 279;
     • Средний размер компенсаций по таким делам – 19 530 000 рублей (279 х 70 000).
   • Количество дел с одним нарушением: 2788 – 279 = 2509.
   • Средний размер компенсаций по таким делам – 52 689 000 рублей (2509 х 21 000).
4. На размер компенсации влияют различные факторы. Если фотография уникальна, выплата может быть больше. В исследовании представлено дело, где компенсация за одно нарушение составила 160 000 рублей. При доказанности серийного характера фотографий, использованных без получения предварительного согласия автора или иного правообладателя, размер выплаты может быть существенно снижен. В пример приведен спор, по которому суд снизил запрашиваемую компенсацию в 60 раз.
5. Некоторые организации выстраивают бизнес на взыскании компенсаций за нарушение исключительного права на фотографические произведения. Это обусловлено массовым отнесением фотоизображений к объектам авторского права и сравнительно несложной процедурой доказывания факта нарушения в суде. Через конструкцию договора доверительного управления такие компании получают возможность обращаться в суды и получать вознаграждения.
   Общее количество рассмотренных дел в данной категории (с участием данных организаций) составляет 2151 (73,54% от всех дел). Из них: удовлетворены полностью – 38,99% (839 дел); удовлетворены частично – 56, 34 % (1212 дел); отказано в удовлетворении – 3,91% (84 дела); окончены определением (о прекращении, об оставлении без рассмотрения) – 0,75 % (16 дел);
   Общее значение взысканных компенсаций – 53 116 000 рублей. Расчет произведен поэтапно, с учетом общей статистики за 2024 год:
   • 2051 (удовлетворенные дела) / 10 = 205 дел со множественностью нарушений;
   • 205 х 70 000 = 14 350 000 рублей – общий размер компенсации по делам со множественностью нарушений;
   • 2051 – 205 = 1846 дел с одним нарушением;
   • 1846 х 21 000 = 38 766 000 рублей – общий размер компенсации по делам с одним нарушением.
6. В спорах по фотографическим произведениям положительно развивается тенденция взыскания помимо выплаты за нарушение имущественного права компенсации морального вреда за нарушение личных (неимущественных прав). За 2024 год рассмотрено 70 дел, из них: полностью удовлетворены – 14; частично удовлетворены – 40; отказано в удовлетворении – 16; средний размер компенсации за одно нарушение составляет порядка – 10 000 рублей;
   Общий размер взысканных компенсаций всего – 540 000 рублей;
7. Компенсацию морального вреда возможно взыскать также при нарушении права на изображение гражданина, если имело место обнародование и дальнейшее использование без получения предварительного согласия;
8. Для того, чтобы свести к минимуму риски привлечения к ответственности за нарушение прав третьих лиц, необходимо получать согласие для использования их фотографических произведений. Для этого может быть заключен лицензионный договор, учитывающий особенности и специфику конкретного случая;
9. Чтобы получить права на фотоизображение, принадлежащее третьему лицу, в полном объеме, требуется заключить договор отчуждения исключительного права;
10. Гражданским законодательством предусмотрена возможность свободного использования фотографических произведений, то есть без заключения договора и выплаты вознаграждения автору, при совокупном соблюдении ряда условий;
11. На законодательном уровне разрешен вопрос с легализацией «сиротстких» произведений, путем принятия соответствующего закона. Теперь при желании можно использовать фотографические произведения, авторы которых неизвестны. Соблюдая определенные правила, реально полностью убрать риск нарушения прав.

Рекомендации

Чтобы исключить нарушение авторских прав на фотографические произведения, требуется получить согласие их автора или приобрести их в полном объеме. Это возможно сделать при помощи заключения одного из вышеуказанных договоров.

1. При отсутствии согласия нельзя использовать фотоснимки, права на которые принадлежат третьим лицам. Это является нарушением закона и легальной возможностью привлечь вас к ответственности;
2. Если имеется возможность свободного использования произведения, необходимо соблюдать совокупно обозначенные условия в части критериев цитируемости;
3. Если нарушение прав произошло, можно попробовать урегулировать спор в досудебном порядке. Это может помочь существенно снизить компенсацию;
4. После того, как вступит в силу закон, регулирующий порядок использования «сиротских» произведений, не стоит пренебрегать его положениями. Это позволит избежать проблем и расходов, если обнаружится автор.

Для авторов:

1. При создании фотографических произведений с целью их защиты необходимо соблюсти ряд условий:
   • Иметь снимок в исходном формате (RAW-файл);
   • Направить фотографию себе (например, по электронной почте) для фиксации момента ее создания;
   • При желании можно депонировать фотографию (инструмент фиксирует момент создания произведения в определенный период времени, в свидетельстве также указывается наименование автора);
   • Возможно внести на фотографию информацию о Вас, как об авторе произведения, применить знак копирайта.
2. При обнаружении факта использования фотоснимка каким-либо третьим лицом без согласия автора нужно защищать права:
   • Зафиксировать нарушение, сделав скриншот страницы нарушителя;
   • Обратиться к нотариусу;
   • Использовать современные методы фиксации (например, сервис Вебджастис);
   • Оценить ситуацию, выбрать подходящий способ расчета компенсации и направить нарушителю досудебную претензию;
   • При неудовлетворении требований нарушителем в добровольном порядке, можно обратиться в суд за защитой нарушенного права на фотографическое произведение.

RTM Group

RTM Group — группа экспертных и юридических компаний, специализирующихся на правовых и нормативно-технических вопросах в области информационных технологий и информационной безопасности.

В RTM Group работает Центр судебных экспертиз, проводящий нормативные и нормативно-технические экспертизы, а также правовое подразделение, осуществляющее сопровождение клиентов при возникновении конфликтов, включая судебные, в области реализации банковской деятельности.

Компании группы обладают необходимыми лицензиями ФСТЭК России и ФСБ России.

Сотрудники компаний имеют большой опыт экспертной, а также правовой работы и специализируются на проведении следующих видов работ:

• Помощь в разрешении споров, управлении рисками, ответные действия на заявления о злоупотреблении данными;
• Подготовка судебных и досудебных экспертиз по вопросам информационных технологий, информационной безопасности и защиты информации;
• Проведение исследований о соответствии IT-проекта требованиям законодательства (или правовой аудит);
• Сопровождение IT-проекта (подготовка и согласование документов/договоров, положений и т. п.);
• Структурирование и систематизация бизнес-процессов IT-компаний;
• Помощь в выборе договорных конструкций для реализации IT-проекта;
• Помощь в выборе подходящего режима налогообложения с учетом условий реализации IT-проекта;
• Оформление трудовых отношений с работниками, создающими объекты интеллектуальной собственности;
• Обеспечение безопасности интеллектуальной собственности;
• Минимизация рисков судебных претензий;
• Защита интересов клиента в суде, максимально возможное снижение штрафа, неустойки;
• Представление интересов по обжалованию решений и действий Роскомнадзор, ИФНС, УФАС, прокуратуры, полиции и иных контролирующих органов;
• Сопровождение при проверках контролирующих органов, предоставление мотивированных пояснений.

Эксперты компании обладают признанными Национальными и Международными сертификациями, такими как CISA, CISM, CISSP, СТО БР ИББС, 27001 и пр.

RTM Group является первым на российском рынке исполнителем судебных нормативно-технических экспертиз в области информационных технологий и информационной безопасности.